Las utopías se cumplen. He visto muchas salir adelante, ser aceptadas después de luchas ásperas, e incluso ser defendidas finalmente por los que fueron sus




НазваниеLas utopías se cumplen. He visto muchas salir adelante, ser aceptadas después de luchas ásperas, e incluso ser defendidas finalmente por los que fueron sus
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176. Las nuevas Constituciones latinoamericanas preferencian el costado sociológico de nación.

La Constitución del Ecuador (2008) art.1 sostiene:”El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social, democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico”

La Constitución de Bolivia (2010) art.3 sostiene: “La nación boliviana está conformada por la totalidad de las bolivianas y los bolivianos, las naciones y pueblos indígenas originarios campesinos, y las comunidades interculturales y afrobolivianas que en conjunto constituyen el pueblo boliviano”


h.A la integridad personal

Norma

Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre


Art I. “Todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su persona”


h.1.Sentido de la integridad

177. El derecho a la integridad sostiene que toda persona puede construirse a sí misma en un marco de libertad que respete las particularidades


h.2.Integridad personal y ADN

178. Tomás de Aquino, maestro dialéctico, comenzaba su discurso negando, con citas de importantes doctrinarios, lo que se proponía probar. Una vez demostrada su afirmación, contestaba las posiciones negativas. Así redactó, entre otras obras, la Summa Theologiae, escrita como manual de clase en la Universidad de París.

Eugene Ionesco fue el gran dramaturgo que por el absurdo mostraba la futilidad de la existencia o enfrentaba el conformismo de la sociedad frente al poder político. En una de sus grandes obras, El rinoceronte, la única persona coherente fue marginada por sus conciudadanos, mutados en rinocerontes por complacencia ante las autoridades.


179.Cabe señalar que luego de una ceremonia importante la Presidenta promulgó tres importantes leyes (B.O. 27.11.2009) que hacen a la integridad de la persona:

1.Ley 26548, estructurando el Banco Nacional de Datos Genéticos

2.Ley 26549, incorporando el artículo 218 bis al Código Procesal Penal de la Nación, y redactándolo

3.Ley 26550, incorporando el artículo 82 bis al Código Procesal Penal de la Nación, reconociendo legitimidad procesal a las asociaciones o fundaciones, registradas conforme a la ley, para constituirse en parte querellante en procesos en los que se

investiguen crímenes de lesa, humanidad o graves violaciones a los derechos humanos siempre que su objeto estatutario se vincule directamente con la defensa de los derechos que se consideren lesionados.


180. La tesis mayoritaria sostiene que el derecho societal a la verdad, uno de los principales derechos colectivos, justifica la invasión a la integridad personal y a la propia identidad, reduciéndola a la simple raíz biológica de la persona.

La tesis obra en el Acuerdo celebrado por el Gobierno Argentino con la Comisión Interamericana de Derechos Humanos el 11.09.2009 e instrumentalizado mediante decreto 1800/2009 (B.O. 20.11.2009)

La tesis obra en la ley 26549, del siguiente modo:

”Artículo 218 bis: Obtención de ácido desoxirribonucleico (ADN). El juez podrá ordenar la obtención de ácido desoxirribonucleico (ADN), del imputado o de otra persona, cuando ello fuere necesario para su identificación o para la constatación de circunstancias de importancia para la investigación.

La medida deberá ser dictada por auto fundado donde se expresen, bajo pena de nulidad, los motivos que justifiquen su necesidad, razonabilidad y proporcionalidad en el caso concreto.

Para tales fines, serán admisibles mínimas extracciones de sangre, saliva, piel, cabello u otras muestras biológicas, a efectuarse según las reglas del saber médico, cuando no fuere de temer perjuicio alguno para la integridad física de la persona sobre la que deba efectuarse la medida, según la experiencia común y la opinión del experto a cargo de la intervención.

La misma será practicada del modo menos lesivo para la persona y sin afectar su pudor, teniendo especialmente en consideración su género y otras circunstancias particulares. El uso de las facultades coercitivas sobre el afectado por la medida en ningún caso podrá exceder el estrictamente necesario para su realización.

Si el juez lo estimare conveniente, y siempre que sea posible alcanzar igual certeza con el resultado de la medida, podrá ordenar la obtención de ácido desoxirribonucleico (ADN) por medios distintos a la inspección corporal, como el secuestro de objetos que contengan células ya desprendidas del cuerpo, para lo cual podrán ordenarse medidas como el registro domiciliario o la requisa personal.

Asimismo, cuando en un delito de acción pública se deba obtener ácido desoxirribonucleico (ADN) de la presunta víctima del delito, la medida ordenada se practicará teniendo en cuenta tal condición, a fin de evitar su revictimización y resguardar los derechos específicos que tiene. A tal efecto, si la víctima se opusiera a la realización de las medidas indicadas en el segundo párrafo, el juez procederá del modo indicado en el cuarto párrafo.

En ningún caso regirán las prohibiciones del artículo 242 y la facultad de abstención del artículo 243."


181. Dado que el Derecho valora conducta mediante normas (Cossio, 1964: 212) cabe sostener:

1.Ante la imposibilidad de conjugar el derecho societal con los dos personalísimos mencionados, priman estos últimos.

2.Urge el imperativo ético de construír la sociedad sin destruír persona alguna, para lo cual cualquier posible víctima de genocidio no puede ser obligada a someterse a análisis alguno.

3.La pre-eminencia del derecho a la verdad atenta contra la dignidad humana y no conduce a la paz social, objetivo último de la justicia por lo que el deber legal de someterse al análisis del ADN es in-constitucional.

La víctima de una desaparición forzosa tiene el derecho pero no el deber de conocer la verdad (art.24 de la Convención Internacional para la protección de todas las personas contra las desapariciones forzadas). Esta convención fue ratificada por Argentina.

Dado que muchas veces la búsqueda de las víctimas es una forma larvada de lucha en determinadas circunstancias puede pesar sobre ellas, ya en la adultez, el imperativo ético de aceptarlo, para colaborar con la paz mental de los buscadores y con la paz social, derrotando los vestigios del terrorismo de Estado.


182.Dada la legitimidad procesal otorgada por la ley 21650 a varias entidades de derechos humanos, entre ellas las Madres de Plaza de Mayo y las Abuelas de Plaza de Mayo, será importante que manifiesten públicamente los subsidios gubernamentales y las ayudas internacionales que les permiten funcionar, instalar emprendimientos, gestionar centros de estudo incluso universitarios. De ese modo, la sociedad recibirá la misma información transparente que ellas, con razón, exigen.


i.A la in-discriminación

Normas

1.Pacto de Derechos Civiles y Políticos


Art 26. “Todas las personas son iguales ante la ley y tienen derecho sin discriminación a igual protección de la ley. A este respecto, la ley prohibirá toda discriminación y garantizará a todas las personas protección igual y efectiva contra cualquier discriminación por motivos de raza, color, sexo, idioma, religión, opiniones políticas o de cualquier índole, origen nacional o social, posición económica, nacimiento o cualquier otra condición social.

Art 27.”En los Estados en que existan minorías étnicas, religiosas o lingüísticas, no se negará a las personas que pertenezcan a dichas minorías el derecho que les corresponde, en común con los demás miembros de su grupo, a tener su propia vida cultural, a profesar y practicar su propia religión y a emplear su propio idioma”.


2.Declaración SocioLaboral del Mercosur


Art 1.- Todo trabajador tiene garantizada la igualdad efectiva de derechos, trato y oportunidades en el empleo y ocupación, sin distinción o exclusión en razón de raza, origen nacional, color, sexo u orientación sexual, edad, credo, opinión política o sindical, ideología, posición económica o cualquier otra condición social ó familiar, en conformidad con las disposiciones legales vigentes.

Los Estados Partes se comprometen a garantizar la vigencia de este principio de no discriminación. En particular se comprometen a realizar acciones destinadas a eliminar la discriminación respecto de los grupos en situación de desventaja en el mercado de trabajo.


Propuesta normativa

Bases Constitucionales para América Latina y el Caribe


Art.41.Los integrantes de la Unión garantizan a toda persona que permanente o transitoriamente se encuentre en su territorio, el respeto de su dignidad y el libre ejercicio de su singularidad, sin admitir discriminaciones por razones políticas, de credo o religión, sexuales o ninguna otra


i.1Sentido de la discriminación

183. Además de las normas expuestas obran dos específicas: la Convención Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial (1965) y la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la mujer (1981). A su vez, está en vías de aceptación la Convención Interamericana contra el racismo y toda forma de discriminación e intolerancia.

Si bien “Dios hace brillar el sol sobre malos y buenos, y envía la lluvia sobre justos y pecadores”(Mateo, V:45), y la Declaración Universal de Derechos Humanos afirma todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos, y tienen todos los derechos y libertades enunciados en la misma, sin distinción alguna, en particular por motivos de raza, color u origen nacional, muchas personas son tratadas de diferente manera que otras por motivos infundados, generalmente relacionados con la

raza, color, origen étnico, o cualquier otro. Esta conducta, además de su dis-valiosidad ética, obstaculiza las relaciones amistosas entre naciones, perturba la paz y la seguridad entre pueblos, y la convivencia dentro de un mismo Estado,

La discriminación consiste en toda distinción, exclusión, restricción o preferencia basada en motivos de raza, color, linaje u origen nacional o étnico o cualquier otro motivo que anule o menoscabe el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales en las esferas política, económica, social, cultural o en cualquier otra esfera de la vida pública o privada (ver párrafo 362).


184. Ante esa triste realidad, urge una Política de Estado que impida toda discriminación y sancione civil y penalmente a quien discrimina. La ley argentina 23.529 (20) es un camino serio en esa dirección.


i.2.Aportes niveladores

185. Dado que algunas personas se encuentran impedidas o experimentan dificultades involuntarias para acceder a los bienes naturales o societales en pie de igualdad con los demás, cabe brindarles aportes niveladores que les asegure el acceso impedido o dificultado.

Este acceso garantizado suele ser denominado “discriminación positiva”, calificación defectuosa porque el substantivo al que acceden es unívoco.


i.3.Conducta judicial

i.3.1.Tratamiento político distinto por la nacionalidad

186.Corte Interamericana de Derechos Humanos, Opinión Consultiva 4/84. Propuesta de modificación a la Constitución Política de Costa Rica, relacionada con la naturalización, 19.01.1984.

“No habrá discriminación si una distinción de tratamiento está orientada legítimamente, es decir, si no conduce a situaciones contrarias a la justicia, a la razón o a la naturaleza de las cosas. No existe discriminación si la diferencia de trato parte de supuestos substancialmente diferentes y no persiga fines arbitrarios, caprichosos, despóticos o que de alguna manera repugnen a la esencial unidad y dignidad de la naturaleza humana”


i.3.2. Tratamiento laboral deportivo distinto por la nacionalidad

187.CNAT, Sala VI,"Serna Valencia, Mauricio Alberto y otros c/Asociación del Fútbol Argentino s/acción de amparo", 13.03.1998

Síntesis

1. La discriminación es una actitud negativa que impide a la persona desarrollarse libremente y de acuerdo a sus posibilidades en la sociedad civil. Por eso, debe ser perseguida como dis/valiosa buscando no sólo reparar el daño causado sino, sobre todo, prevenirlo.2. En el actual momento histórico la discriminación por razones de nacionalidad ha arreciado en algunos países europeos, causando problemas serios a los migrantes, como se aprecia con el proyecto legislativo presentado por Lionel Jospin en Francia (cr. http://www.labournet.org.uk). 3. Cuando la discriminación por nacionalidad se manifiesta en la faz laboral, impide al extranjero, aun migrante legal, desarrollar su actividad creadora y productiva (RCT art.4) en libertad y con responsabilidad. En este caso, los actores inician la acción de amparo para obtener la declaración de nulidad de las resoluciones del 11.5.94 y del 3.2.98 del Comité‚ Ejecutivo de la A.F.A. por resultar contrarias a la ley de discriminación (23.592) y a la Ley de Contrato de Trabajo. También como medida precautoria peticionan al Juez que los autorice a entrar al campo de juego sin limitación de ningún tipo. Corresponde: 1. Revocar la resolución de fojas 25. 2. Hacer lugar a la medida de no innovar solicitada ordenando a la demandada abstenerse de aplicar las resoluciones limitativas del Comité Ejecutivo respecto del actor Serna Valencia ( Rodolfo Capón Filas, en minoría, La mayoría rechazó la medida precautoria por razones formales).


j.A la libertad de conciencia

Normas


1. Declaración universal de Derechos Humanos


Art 3. “Toda persona tiene el derecho de profesar libremente una creencia religiosa y de manifestarla y practicarla en público y en privado


2. Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre


Art IV. “Toda persona tiene derecho a la libertad de investigación, de opinión y de expresión y difusión del pensamiento por cualquier medio”


Propuesta normativa

Bases Constitucionales para América Latina y el Caribe


Art 42. Todo individuo tiene el derecho humano a la libertad de pensamiento y de conciencia.- Este derecho incluye la libertad de tener los pensamientos y convicciones de su elección, de mantenerlos, de cambiarlos y la libertad de manifestarlos, practicarlos y enseñarlos, tanto en público como en privado.

Art 43. Nadie podrá ser objeto de represión o coacción ni de ninguna otra medida que pueda menoscabar su libertad de ejercer su derecho humano a la libertad de pensamiento y de conciencia.

Art 44. Nadie podrá ser objeto de discriminación, distinción, exclusión, restricción, abolición o menoscabo del reconocimiento, el goce o el ejercicio en pie de igualdad de los derechos humanos y las libertades fundamentales; por parte de ningún Estado, institución, grupo de personas o particulares, con motivo del ejercicio de sus derechos humanos a la libertad de pensamiento y de conciencia.- Dicha conducta constituye una ofensa a la dignidad humana, una negación de los principios de la Carta de las Naciones Unidas, y una violación de los derechos humanos y las libertades fundamentales, que debe ser severamente castigada.

Art 45. Toda norma de derecho interno de los Estados que impida o cercene el derecho humano a la libertad de pensamiento y de conciencia carecerá de eficacia, y en su lugar, serán de aplicación las normas de la presente Constitución. Para el caso de que así no sucediere se aplicarán graves sanciones al Estado que violare la presente.

Art 46. Los padres o, en su caso, los tutores legales del niño tendrán el derecho de organizar la vida y la educación, de los mismos, dentro de la familia con total libertad de pensamiento y de conciencia.- No podrán ser obligados por ningún Estado Nacional, entidad, persona o grupo de personas a adoptar ninguna religión, valor, etc. que violen su libertad de pensamiento y de conciencia.

Art 47. El niño estará protegido de cualquier forma de discriminación respecto a la libertad de pensamiento y de conciencia, con que sean educados por sus padres o tutores.

Los padres, tutores y la sociedad están obligados a respetar, sin excepción alguna, los derechos internacionales del Niño.

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